民商法論集(三)：人格法專論

自序

侵害生命權之財產上損害賠償責任
壹、前 言／3
貳、生命權之概念及其保護／4
一、生命權為一種獨立的人格權／4
二、生命權被侵害之損害賠償請求權人及被害人之損害／7
參、直接被害人之財產上損害賠償請求權／10
一、關於身體健康被侵害之財產上損害賠償請求權／10
二、關於死亡本身之財產上損害賠償請求權／12
肆、支出費用人之財產上損害賠償請求權／25
一、支出醫療費之人／26
二、支出增加生活上需要費用之人／37
三、支出殯葬費之人／39
伍、扶養權利人之財產上損害賠償請求權／43
一、損害賠償請求權人／43
二、被害人之養贍能力／47
三、扶養費損害賠償請求權之專屬性／49
四、有多數扶養義務人時之扶養費損害賠償請求權／49
五、扶養費損害賠償額的計算及範圍／51
六、扶養費損害賠償之給付方法／56
陸、損害賠償數額之調整／59
一、損益相抵／59
二、過失相抵／67
柒、結 語／71

兩岸侵害生命權財產上損害賠償之比較
——以殯葬費及扶養費為中心
壹、前 言／77
貳、生命權之概念及其保護／78
一、生命權為一種獨立的人格權／78
二、生命權被侵害之損害賠償請求權人及被害人之損害／82
參、殯葬費之損害賠償／84
一、殯葬費得否請求賠償／84
二、損害賠償請求權人及賠償範圍／85
肆、扶養費之損害賠償／90
一、扶養費之損害賠償請求權人／90
二、被害人之養贍能力／94
三、扶養費損害賠償額的計算／96
四、扶養費之給付方法／102
伍、結 語／104
後 記／105

侵害生命權之非財產上損害賠償責任
——以慰撫金請求權為中心
壹、前 言／111
貳、生命權之概念及其保護／112
一、生命權為一種獨立的人格權／112
二、生命權被侵害之損害賠償請求權人及被害人之損害／115
三、侵害人格權之慰撫金請求權／117
參、直接被害人之慰撫金請求權及其繼承／118
一、關於身體健康被侵害之慰撫金請求權／118
二、關於死亡本身之慰撫金請求權／122
肆、間接被害人之慰撫金請求權及其繼承／125
一、慰撫金請求權人／125
二、慰撫金請求權人之擴大／127
三、慰撫金請求權之繼承／129
伍、慰撫金數額之計算及支付方法／129
一、撫金請求權之行使／129
二、由法院酌定慰撫金之數額／130
三、法院應斟酌之事項／131
四、法院之具體考量／134
五、慰撫金之支付方式／136
陸、結 語／137

兩岸侵害生命權精神損害賠償之比較
——以慰撫金請求權為中心
壹、前 言／140
貳、生命權之概念及其保護／141
一、生命權為一種獨立的人格權／141
二、生命權被侵害之損害賠償請求權人及被害人之損害／144
參、直接被害人之慰撫金請求權及其繼承／147
一、關於身體健康被侵害之慰撫金請求權／147
二、關於自己死亡本身之慰撫金請求權／153
肆、間接被害人之慰撫金請求權及其繼承／155
一、台灣地區／155
二、大陸地區／156
伍、結 語／159
後 記／160

侵害死者名譽之民事責任
壹、前 言／166
貳、名譽、名譽權及其侵害／168
一、名譽之意義／168
二、名譽權／170
三、名譽權之侵害／171
參、死者名譽之保護／174
一、保護死者名譽之必要性／174
二、現行法之相關規定／176
三、理論構成／184
四、救濟之方法／189
肆、兩岸關於保護死者名譽之實務發展／195
一、大陸地區之實務發展／195
二、我國之實務發展／198
三、綜合簡要說明／203
伍、結 語／204

勞動能力減少或喪失之損害賠償責任
壹、前 言／209
一、問 題／209
二、要 點／209
貳、汽車駕駛人之損害賠償責任／210
參、身體權及健康權之侵害／211
肆、勞動能力喪失或減少之損害／213
一、所得喪失說／214
二、勞動能力喪失說／218
伍、勞動能力有無喪失或減少之判斷標準及損害之認定／221
一、以受侵害前、後之身體健康狀態比較之／221
二、以在通常情形下可能取得之收入為標準／222
三、不能以一時一地之工作收入為標準／223
四、不得因薪資或工作收入未減少即謂無損害／224
五、未就業之未成年人得就將來謀生能力喪失或減少請求損害賠償／225
六、無職業者或失業者得就勞動能力之喪失或減少請求損害賠償／228
七、專業家庭主婦勞動能力喪失或減少之損害賠償／229
八、勞動年齡與退休年齡及逾退休年齡者之勞動能力／229
九、不能以國民平均所得指為勞動能力之所得／230
十、外國勞工勞動能力喪失或減少之損害／231
陸、賠償金額之計算及給付方法／233
一、賠償金額之酌定／233
二、給付方法／234
柒、結  論／239

肖像權之研究
——以精神利益（人格價值）之保護為中心
壹、前 言／245
貳、肖像及肖像權／247
一、肖像之意義／247
二、肖像權／249
三、肖像權與其他權利的關係／259
四、物的「肖像」／264
參、肖像權之法律依據及性質／272
一、肖像權之法律依據／272
二、肖像權之法律性質／279
肆、肖像權之侵害行為／281
一、不以營利為目的作成或使用肖像／281
二、描繪自然人的面貌或容態等所作成的人物素描繪像插畫／282
三、以文字描寫人的面貌或容姿／289
四、預防犯罪目的之監視攝錄器照像攝錄影（照像攝錄影監視）／290
五、對相片加工使人難以斷定其是何特定人／295
六、揭載相片之方法或位置不適當／296
伍、肖像權人的允諾／297
一、被害人的允諾及其法律性質／298
二、允諾有無之判斷／299
三、未成年人的允諾／300
四、允諾的範圍／301
五、允諾的撤回或限制／303
六、允諾的舉證責任／303
陸、肖像權保護與表現自由／304
一、實務案例／305
二、學說見解／323
柒、其他阻卻違法事由／324
一、立法例／324
二、風景或其他情景的一部／326
三、公眾人物／327
四、參加遊行、慶典或其他集會等活動／335
五、出於學術、藝術等之目的／338
六、為裁判或公安之目的／340
捌、肖像權侵害之救濟／340
一、人格保護請求權／341
二、損害賠償請求權／346
三、請求回復肖像權之適當處分／352
四、對他人肖像的強制商業化獲利之返還或剝奪／355
玖、結 語／358
後記／361

附錄
附錄一、司法院大法官關於人格權（人格尊嚴、人性尊嚴、人格自由發展）之解釋／364
一、釋字第293號／364
二、釋字第399號／364
三、釋字第486號／365
四、釋字第509號／366
五、釋字第535號／367
六、釋字第554號／368
七、釋字第577號／369
八、釋字第587號／370
九、釋字第603號／371
十、釋字第617號／373
十一、釋字第623號／375
十二、釋字第656號／376
十三、釋字第664號／376
十四、釋字第689號／377
附錄二、關於人格權之外國立法例／378
一、德 國／378
二、瑞 士／381
三、法 國／384
四、日 本／385
名詞事項索引／387
解釋、判決（例）、決議索引／397

自序

　　我於民國七十四年八月出版「民商法論集𣇈」、民國七十九年四月出版「民商法論集𥌓」後，關於民商法課題，雖持續撰寫數十篇論文，先後發表於國內法學刊物（或論文集），惟因時任公職，且集中精力，撰寫並出版「民法債編通則𣇈契約法總論」、「民法債編各論（上）（中）（下）」四冊書籍，沒有時間及餘力重新檢閱並整理舊著，因此一直沒有出版續集「民商法論集矅」之計劃及準備。近日較有時間及餘力得以重新檢閱並整理舊著，乃興起出版「民商法論集矅」之念頭。經檢閱舊著，發現關於人格權，我已撰寫有數篇論文，先後發表於國內法學刊物（或論文集），在數量上可集結成為一本論集，鑑於人格權保護的重要性，因此乃加以彙整作為「民商法論集矅」，並以「人格權法專論」為其副題。

　　本書計收錄論文七篇及附錄二篇，其中「肖像權之研究」一文，係以我於民國一○一年十月間，向輔仁大學法律學院所提交之未對外公開發表之休假研究成果報告（肖像權之研究）一文為基礎，彙整先後發表之「肖像權之侵害行為」、「肖像權侵害之違法性」及「肖像權侵害之救濟」三文，並加以增修而成。此外，司法院大法官關於人格權（人性尊嚴、人格自由發展），作成許多重要解釋，使我國之人格權，由民法人格權，提昇至憲法人格權，在我國人格權法之發展及人格權之保護上，具有極為重要的關鍵地位。又我國民法上的人格權，係以外國立法例為基礎，而建構其規範體系，因此迻譯外國有關人格權之重要法律規定，用供參考比較，乃有其必要性。職是之故，乃特選司法院大法官會議關於人格權（人性尊嚴、人格自由發展）之解釋十六則，並將所迻譯之德國、瑞士、法國及日本等四國有關人格權之重要憲法或法律規定，作為本書之附錄。

　　吾師王教授澤鑑先生，一直致力於人格權法之研究，先後陸續撰寫並發表許多真知卓見之論文，對我國人格權法的研究和發展，無論在理論抑或實務上，均有極為重大的影響及貢獻，於民國一○一（二○一二）年元月出版「人格權法──法釋義學、比較法、案例研究──」一書，更將我國有關人格權法之研究，推至最高頂點。本書之出版，其目的除為廣求教益，方便研究人格權者參考或批評，略盡法學研究園丁棉薄之力及自我勉勵，並在對多年來教導我、提拔我、鼓勵我的師長親友表示誠敬之謝忱外，更期望在我國人格權法之研究上，能追隨吾師王教授澤鑑先生的腳步，扮演綠葉之角色而有少許助益。謹以本書獻給吾師王教授澤鑑先生，祝福王老師及師母，永遠喜樂平安。

　　本書所收論文，於撰寫過程中雖曾經過相當斟酌，惟限於學養，疏誤之處，在所難免，凡所論述，恐多未當，尚祈宏達不吝教正為幸。